Estructura empresarial / LLC
Abrir una LLC en USA desde América Latina es, para muchos empresarios, el primer paso concreto hacia el mercado americano. El proceso es relativamente accesible: se puede constituir una LLC en Florida o Delaware en pocos días, obtener un EIN y abrir una cuenta bancaria. El problema es lo que viene después.
La constitución de la LLC es el inicio del proceso, no el final. Y hay una serie de errores fiscales y estructurales que se cometen en los primeros meses de operación que generan consecuencias que se detectan tarde: en una auditoría, en un proceso migratorio, o cuando se intenta crecer y la estructura no lo permite.
Error 1: Asumir que la LLC no tiene obligaciones de reporte en USA
Una LLC de un solo miembro de propiedad extranjera es tratada por el IRS como una ‘foreign-owned domestic disregarded entity’. A efectos del impuesto federal sobre la renta, la entidad es ignorada — los ingresos y gastos se atribuyen directamente al dueño extranjero. Eso lleva a una conclusión incorrecta: que la LLC no tiene obligaciones de reporte propias.
Desde 2017, esta LLC debe presentar el Form 5472 anualmente para reportar todas las transacciones reportables con sus partes relacionadas — incluyendo el propio dueño. La penalidad por no presentarlo es de USD 25.000 por incumplimiento por año, bajo la sección 6038A(d) del IRC.
Es uno de los incumplimientos más frecuentes y más costosos: el empresario opera con normalidad, no declara las transacciones con su empresa en LATAM, y acumula penalidades sin saberlo hasta que aparece la notificación del IRS.
Error 2: No documentar las transacciones con la empresa en LATAM
La mayoría de los empresarios que abren una LLC en USA también tienen una empresa en su país de origen. Entre esas dos entidades ocurren transacciones: la empresa en LATAM vende productos a la LLC, le presta servicios, le cobra regalías, le hace préstamos.
El IRC Section 482 le otorga al IRS la autoridad para redistribuir el ingreso entre entidades relacionadas si los precios pactados no reflejan el principio de arm’s length — lo que dos partes independientes habrían acordado en condiciones de mercado. Esa autoridad aplica a toda transacción entre la LLC y su entidad vinculada en LATAM cuando hay control o propiedad compartida.
Si el IRS determina en una auditoría que el precio intercompany subvaluó el ingreso de la LLC, puede ajustar ese ingreso y aplicar una penalidad del 20% sobre la diferencia bajo IRC 6662(e). Si la diferencia supera ciertos umbrales, la penalidad sube al 40%.
La documentación no puede construirse retroactivamente. La Treasury Regulation §1.6662-6(d) exige documentación contemporánea — que existía en el momento de la transacción. Dos años de facturas intercompany sin una política de precios de transferencia documentada son dos años de exposición sin defensa.
Error 3: Desconocer la retención del 30% sobre ingresos de fuente americana
Colombia, Argentina, Brasil y Perú no tienen tratado de doble imposición con USA. Eso está verificado en el propio sitio del IRS. Sin ese tratado, los ingresos de fuente americana de tipo FDAP — Fixed or Determinable Annual or Periodic income — pagados a personas o entidades extranjeras quedan sujetos a una retención estándar del 30%, bajo las secciones 1441 y 1442 del IRC.
Ejemplos de ingresos FDAP: dividendos pagados por la LLC a su dueño extranjero, regalías pagadas desde USA a un licenciante latinoamericano, intereses sobre préstamos entre entidades. Sin la estructura correcta y sin la documentación adecuada, esa retención se aplica por defecto.
El diseño fiscal de la entidad — el tipo de LLC, la elección de clasificación bajo Form 8832, la política de distribuciones — determina cómo se estructuran esos flujos de dinero desde el inicio. Una vez que las distribuciones ya ocurrieron sin la estructura correcta, el costo de regularizar es mayor.
Error 4: No mantener el Registered Agent ni las obligaciones estatales
Toda LLC en USA debe mantener un registered agent con dirección física en el estado de constitución, autorizado para recibir notificaciones legales. En Florida lo establece la sección 605.0113 del Florida Statutes. En Delaware, el §18-104 de la Delaware LLC Act.
Si el registered agent renuncia y la LLC no designa un reemplazo, el estado puede iniciar la disolución administrativa de la entidad. Una LLC disuelta pierde la protección de responsabilidad limitada que la justificó en primer lugar.
Además, la mayoría de los estados exigen reportes anuales y tasas periódicas. El incumplimiento puede llevar a que el estado marque la entidad como inactive — y eventualmente la disuelva. Muchos empresarios latinoamericanos constituyen la LLC y asumen que no hay obligaciones periódicas. Las hay.
Error 5: Operar sin separar los activos personales de los empresariales
La LLC protege al dueño de la responsabilidad personal por las deudas de la empresa — siempre que la LLC sea tratada como una entidad separada. Lo que destruye esa separación: pagar gastos personales con la cuenta bancaria de la LLC, no tener un Operating Agreement firmado, no llevar registros contables separados.
Si en una disputa legal se demuestra que el dueño y la LLC no operaban como entidades separadas, un tribunal puede perforar el velo corporativo — pierce the corporate veil — y hacer responsable al dueño personalmente de las obligaciones de la LLC. Para un empresario latinoamericano, eso puede incluir activos en su país de origen.
